Внесудебная реструктуризация задолженности — наиболее эффективный вариант реабилитации?

Эдуард Олевинский
Руководитель правового бюро «Олевинский, Буюкян и партнеры», к. ю. н.

В деле о банкротстве для реабилитации юридического лица необходима поддержка большинства кредиторов. В потребительской несостоятельности картина туманнее — возможен cram down (п. 4 ст. 213.17 Закона о банкротстве).

Судьба требований кредиторов, не погашенных в процедуре реструктуризации долгов, неясна. Незначительная судебная практика по этому вопросу уверенности не вселяет (постановления 18ААС от 01.10.2019 по делу № ­А76-26946/2015, 13ААС от 01.06.2020 по делу № А56-4933/2016, определение АС Кировской области от 23.12.2020 по делу № ­А28-4096/2016).

Так что на судебную реабилитацию сегодня всерьез можно рассчитывать в двух случаях:

1) когда в результате разумного срока должник рассчитается с кредиторами полностью;

2) когда кредиторы идут на уступки должнику.

Эти же условия необходимы и для внесудебной реструктуризации долга, которая имеет ряд преимуществ по сравнению с судебной реабили­тацией.

Преимущества внесудебной реструктуризации

Скорость. Внесудебная реструктуризация позволяет должнику оперативно принимать и реализовывать решения. Это особенно актуально в кризисной ситуа­ции, когда должник постоянно ищет правильные бизнес-­решения и не должен быть ограничен долгими процедурами изменения плана.

Гибкость в поиске взаимовыгодных решений. Ме­тоды реабилитации должника во внесудебной реструктуризации не ограничены ригидностью способов распоряжения имуществом должника в судебном процессе и принципом равенства кредиторов. Это позволяет использовать различия в интересах разных групп кредиторов на благо реабилитации (персонал, банки, поставщики и подрядчики, покупатели и заказчики).

Сохранение и развитие деловых ­отношений. Во внесудебной реструктуризации должник, как правило, сохраняет отношения с кредиторами. Более того, внесудебная реструктуризация редко обходится без участия инвесторов, отношения с которыми в случае успеха выходят на качественно новый уровень. Это может облегчить доступ должника к капиталу в будущем.

Экономия времени и денег. Процесс внесудебной реструктуризации может обойтись должнику дешевле судебного процесса, который связан с юридическими и судебными расходами и долгими разбирательствами.

Сохранение контроля. При внесудебной реструктуризации должник практически сохраняет контроль над процессом и активами. В судебных процедурах он, как правило, переходит к управляющему и суду.

Сохранение репутации. Внесудебная реструкту­ризация может помочь должнику сохранить свою репутацию среди клиентов, партнеров и инвесторов. Это оставляет гораздо больше возможностей для реабилитации.

Последовательность действий

Для успешной внесудебной реструктуризации необходимы те же основные шаги, что и в судебной, но с некоторыми особенностями.

Анализ финансового состояния и положения на рынке, который включает анализ долговой нагрузки, текущей ликвидности, платежеспособности и других ключевых показателей. В отличие от судебной процедуры, гораздо больше внимания уделяется исследованию рыночной конъюнктуры и анализу интересов кредиторов.

Общение с кредиторами. В отличие от судебной процедуры, стадии которой определены законом, во внесудебной процедуре должник непрерывно взаимодействует с кредиторами для обсуждения плана реструктуризации и изменений в условиях долга, что затруднительно во время судебных разбирательств. Это включает также переговоры с инвесторами и другими заинтересованными сторонами.

Разработка плана реструктуризации. Должник при содействии консультантов разрабатывает и предлагает кредиторам конкретный план действий, направленный на улучшение своего финансового положения. Однако во внесудебной реструктуризации такое планирование гораздо более свободно в изменении структуры долга, условий реструктуризации отдельных кредиторов и т. д. К сожалению, не так много управляющих обладают необходимой для ­этого компетенцией, большая часть ориентируются лишь на соответствие плана требованиям закона.

Согласование и документирование. Должник проводит переговоры с кредиторами для достижения соглашения по предложенной реструктуризации, в ходе которых план корректируется так, чтобы удо­влетворить интересы всех сторон. После достижения договоренности между должником и кредиторами заключаются детальные соглашения.

Внедрение и выполнение плана. После согласования реструктуризации с ключевыми участниками должник внедряет план и выполняет все обязательства по новым условиям долга. Требуется не только контроль за выполнением мероприятий, предусмотренных планом, но и устранение рисков, связанных с действиями несогласных кредиторов.

Мониторинг, механизмы которого должник и ключевые участники соглашения разрабатывают для того, чтобы отслеживать выполнение новых условий, прогресс в реабилитации и реагировать на любые изменения в экономической среде.

Сохранение отношений с кредиторами и информирование их о ходе выполнения плана очень важно, чтобы сохранять доверие и своевременно вносить необходимые изменения.

Методы внесудебной реструктуризации

Наряду с мерами судебной реабилитации, описан­ными в статьях 77–79 (о финансовом оздоровлении), 109 (о внешнем управлении), 156 (о мировом соглашении) и 213.14 (о реструктуризации долгов гражданина) Закона о банкротстве, внесудебная реструктуризация долга включает инструменты и методы, которые труднодостижимы или менее доступны в рамках судебного процесса.

Обмен долга на активы должника, включая готовую продукцию и запасы. В отличие от судебной процедуры, это возможно в отношении отдельного кредитора, для которого активы более ценны, чем текущая оценка его права требования. Для должника это позволяет снизить долговую нагрузку.

Конвертация долга в капитал, на которую могут согласиться некоторые из кредиторов. Необходимо отметить, что законопроект № 1172553-7 о комплексной реформе несостоятельности предлагает меры, которые способны сделать такой метод гораздо более используемым и в судебном процессе.

Соглашения о совместных предприятиях для развития проектов или бизнес-инициатив могут быть интересны некоторым из кредиторов.

Индивидуальные соглашения, особые условия для группы кредиторов — один из главных методов внесудебной реструктуризации. Этот метод позволяет лучше учитывать интересы различных категорий кредиторов, адаптировать соглашения к специфическим потребностям каждого из них. Такой метод в коллективном судебном процессе практически невозможен.

Примеры успешных внесудебных реструктуризаций

Конфиденциальность достигнутых соглашений — это одно из главных преимуществ внесудебной реструктуризации. Однако иногда становится известно об особенно крупных и успешных случаях внесудебной реструктуризации, например, Kodak и General Motors. Есть и другие примеры успешной внесудебной реструктуризации.

Так, UC Rusal в 2009 году во внесудебной реструктуризации добился рекордного снижения процентных ставок по кредитам иностранных банков на 7,4 млрд долл. Примечательно, что об условиях реструктуризации иных долгов (2,1 млрд долл. российским банкам, 4,5 млрд долл. — ВЭБ, 2,8 млрд долл. — своему совладельцу Михаилу Прохорову) — не известно, из чего может последовать вывод, что, скорее всего, они были иными.

В 2015 году американская компания Caesars Enter­tainment Corporation провела успешную внесудебную реструктуризацию долга на сумму около 18 млрд долл. Кредиторы удовлетворились долей от исходной суммы долга, а сроки погашения были пересмотрены на более долгосрочные.

Gulf Keystone Petroleum. После снижения цен на нефть эта британская нефтяная компания в 2016 го­ду провела успешную внесудебную реструктуризацию долга, договорившись с кредиторами о конвертации долга в акции и выпуске новых облигаций.

ArcelorMittal — крупнейший мировой производитель стали, в 2016 году провела внесудебную реструктуризацию долга на сумму более 3 млрд долл., и еще долго после этого оставалась отраслевым лидером по объему производства.

Бразильская телекоммуникационная компания Oi S.A. провела внесудебную реструктуризацию долга в 2017 году путем соглашения с кредиторами о конвертации долга в акции и получила инвестиции.

В 2020 году американская компания Hertz Global Holdings, специализирующаяся на аренде автомобилей, провела внесудебную реструктуризацию долга после того, как ее бизнес пострадал из-за пандемии COVID-19. Hertz объявила о банкротстве, но при этом успешно провела процесс внесудебной реструктуризации, ключевые кредиторы согласились конвертировать значительную часть долга в акции компании. Не исключаю, что это первый случай в истории, когда спустя две недели после объявления о банкротстве компания стала стоить вдвое дороже на рынке акций.

Основные проблемы

Внесудебная реструктуризация — сложный процесс. Как уже отмечалось, анализ текущего положения должника, стратегия и план реструктуризации не могут замыкаться на должнике, они должны разрабатываться с учетом интересов и положения кредиторов.

Внесудебная реструктуризация гораздо более требовательна к уровню коммуникаций с кредиторами. У кредиторов могут быть разные интересы, а это услож­нит процесс переговоров. Вряд ли возможно добиться успеха без привлечения специалистов, так как время играет ключевую роль и необходим альтернативный план на случай провала переговоров. Одним из возможных преимуществ внесудебной реструктуризации является экономия на судебных расходах, но расходы на специалистов в начале процесса выше для внесудебной реструктуризации.

Главный же вызов внесудебной реструктуризации — кредиторам приходится самостоятельно принимать решение, а не делегировать ответственность. Увы, такой подход еще весьма далек от российской деловой культуры. И поэтому интересно наблюдать за деятельностью Фонда содействия реструктуризации долга, отзывы клиентов которого красноречиво свидетельствуют, что результаты достигнуты именно благодаря активности ФНС в этом направлении.

Предыдущая статья

Пять советов для желающих провести реабилитационную процедуру

Следующая статья

Реализация работающего предприятия в конкурсе — форма реабилитации бизнеса