Эволюция урегулирования несостоятельности прошла путь от физической до символической (для юридических лиц) ликвидации должника, а развитие экономической теории в XX веке привело к представлению о том, что цель несостоятельности — восстановление благосостояния должника. Термин «банкротство» утрачивает свою актуальность в силу необходимости дифференцированного подхода. Предлагаю все процедуры рассматривать как направленные либо на восстановление благосостояния, либо — на ликвидацию.
Во французском правопорядке есть две процедуры по восстановлению благосостояния: сохранение и реабилитация; в этой статье рассматривается только реабилитация.
Несостоятельность — гражданское состояние, признаваемое решением суда, что обосновал Кассационный суд Французской Республики (далее — КС ФР)2. В доктрине ранее существовало мнение о том, что о несостоятельности говорит ряд признаков — самостоятельных и кумулятивных. Первые однозначно указывают на то, что лицо стало несостоятельным, вторые могут свидетельствовать об этом только в совокупности. Однако уже в 1980-е годы самостоятельный критерий стали сводить к кумулятивному.
Отход от признания самостоятельным критерия приостановки платежей связан с тем, что она субъективна. Если судья считает, что состояние приостановки платежей установлено и является устойчивым, он выносит решение о начале реабилитационной или ликвидационной процедуры в зависимости от того, опровергнута ли презумпция необходимости проведения реабилитации3.
Реабилитационная процедура применяется также при наступлении несостоятельности, вызванной решением прекратить бизнес (абз. 1 ст. L. 631-3 ТК Франции). При этом добровольная ликвидация возможна только тогда, когда капитал общества равен или превышает величину требований, которые кредиторы могут предъявить одномоментно.
У открытия реабилитационной процедуры есть два аспекта: экономический и юридический4. Первый — открытие процедуры зависит от структуры активов и капитала должника, так как ее целесообразно инициировать, когда есть возможность извлечения сверхприбыли на рынке. Второй — опровержимая презумпция необходимости проведения реабилитационной процедуры. Экономический критерий обычно прост: бизнес нельзя сразу ликвидировать, чтобы не нанести значительный урон экономике.
Для опровержения презумпции необходимости реабилитации кредиторы должны доказать, что по их требованиям приостановлены платежи, а структура активов и пассивов должника — несостоятельная.
Иски об открытии процедуры заявляют должник, кредиторы или органы публичной власти.
Добровольное урегулирование несостоятельности предполагает, что добросовестный должник заинтересован не только в сохранении своего дела, но и в наиболее полном удовлетворении требований кредиторов. На него возлагается обязанность своевременно сообщать об открытии процедуры.
Право на подачу заявления об открытии процедуры есть у кредиторов с любыми требованиями, кроме натуральных. Величина требований не играет роли, но они должны быть наступившими, исчисляться в денежной сумме и не вызывать существенных сомнений в достоверности (абз. 2 ст. L. 631-5 ТК Франции). Кредитор также должен доказать, что должник находится в состоянии приостановки платежей. Кредиторы часто объединяют свои требования, демонстрируя, что должник приостановил платежи по всем или по большинству требований. Это поощряется судебной практикой и доктриной.
По общему правилу третьи лица не могут подавать заявления об урегулировании несостоятельности. Конституционный совет указал, что судьи трибунала не имеют права самостоятельно открывать процедуру, а прокуроры могут воспользоваться этим правом, лишь обосновав, что они защищают общественный порядок.
Процесс урегулирования несостоятельности инициируется так. В отношении председателя трибунала третье лицо совершает формализованное сделкоподобное действие, содержащее информацию о том, что должник является неплатежеспособным, после чего председатель может возбудить процедуру при наличии разрешения прокурора, исследовавшего основательность такого юридически значимого сообщения.
Сообщение суду могут подать представители работников или профсоюза (ст. L. 631-6 ТК Франции). Наиболее распространенные мотивы для подачи заявления об открытии процедуры со стороны представителей власти: несостоятельность стратегически важного субъекта экономики, монополиста, а также защита государственных и оборонных интересов, возможность дестабилизации экономики региона. Прокурор подает заявление в трибунал.
Если суд утверждает наличие несостоятельности судебным решением, презюмируется необходимость реабилитационной процедуры. Данная презумпция может быть опровергнута. Обязательные условия опровержения этой презумпции — установление в судебном порядке того, что произошла приостановка по большинству платежей, а рыночная структура должника не предполагает извлечение сверхприбылей для реализации плана реабилитации.
Суд может добавить дополнительное условие для опровержения презумпции: доказывание, что для реабилитации необходимы большие инвестиции; осуществление деятельности не может приносить необходимого дохода и будет рецидив несостоятельности.
Наличие этих презумпций облегчает задачу суда, связанную с правовой адгезией.
В научной литературе часто для описания данного явления используется англоязычный термин cram down, то есть преодоление воли кредиторов или (дословно) «втискивание, проталкивание». Адгезия в физике помогает описать способность тел держаться вместе, соприкоснувшись своими поверхностями, только благодаря силе каждой из отдельных молекул. Этот термин хорошо отражает и процесс восстановления благосостояния должника: два разных тела (группы интересов должника и кредиторов), нащупав общую точку, могут держаться вместе. Как в физической адгезии силы отдельных молекул слишком малы и слабы, чтобы тела держались вместе, так и в правовой иногда усилий отдельных кредиторов или членов продебиторской коалиции не хватает, чтобы сохранять единение. Если необходимо соединить части разбитой чашки, в обычной жизни мы используем клей, в юриспруденции таким сцепляющим средством является судебная власть, которая придает силы стремлению части кредиторов восстановить благосостояние должника.
Правовая адгезия — обязательная сила судебного решения, которое принимается вопреки заявлениям кредиторов о ликвидации должника, в связи с тем, что удовлетворение их требований в реабилитационной процедуре будет проистекать на лучших (по сравнению с ликвидацией) условиях. Такое решение распространяется на всех кредиторов. Оно не может быть оспорено кредиторами в связи с тем, что они голосовали против реабилитационного плана или не голосовали вообще. Осуществление адгезии возможно, если одновременно:
а) процент выплаты кредиторам больше или равен проценту при ликвидации;
б) нет рецидива несостоятельности в течение одного бизнес-цикла.
По истечении двух месяцев после открытия процедуры судья может продлить период наблюдения, если это не повлечет невозможность осуществления реабилитации. Решение о продлении наблюдения принимается на основании данных, предоставленных должником и судебным администратором (п. I абз. 1 и 2 ст. L. 631-15 ТК Франции). Лица, предоставившие личные обеспечения, и аффилированные кредиторы, имеющие спутанные активы или единый экономический интерес, не могут наделяться приоритетом согласно плану (ст. L. 631-20 ТК Франции).
Из реабилитации возможен либо выход, либо переход к ликвидации, также возможно изменение квалификации характера несостоятельности.
Рассмотрим случаи выхода из процедуры. Если в течение наблюдения обнаружатся денежные средства в размере, достаточном для удовлетворения требований кредиторов и судебных издержек, судья прекращает процедуру (ст. L. 631-16 ТК Франции).
В период наблюдения должник, администраторы процедуры, контролеры, прокурор или судья могут заявить о переходе к ликвидационной процедуре, если очевидна невозможность реабилитации (п. II абз. 1 ст. L. 631-15 ТК Франции). Если судья принимает решение о переходе к ликвидации, наблюдение завершается (п. II абз. 3 ст. L. 631-15 ТК Франции).
При наличии признаков злостной несостоятельности прокурор направляет судье требование о смещении нескольких представителей имущественной массы должника (абз. 1 ст. L. 631-19-1 ТК Франции). Если были выявлены признаки злостности, то судья может лишить участников распорядительных полномочий, а также указать на необходимость принудительного отчуждения акций или долей.
Любая процедура по восстановлению платежеспособности — совокупность бизнес-решений, направленных на аккумуляцию активов, их консервацию и консолидацию, на устранение причин неэффективного менеджмента и элементов недобросовестности. Первые три — классические институты, давно известные всем процедурам. Бороться с неэффективным менеджментом можно с помощью институтов корпоративного права (назначение новых представителей, принимающих ключевые бизнес-решения), либо с помощью дидактических мер (повышение общей финансовой грамотности). Недобросовестность устраняется с помощью корпоративно-правового воздействия и мер уголовной юстиции.
Правовая адгезия возможна в сочетании с презумпцией необходимости реабилитации, они являются инь и янь восстановления благосостояния, так как презумпция позволяет заверить судью, что восстановить благосостояние возможно, а адгезия дает шанс конструктивному меньшинству это осуществить.
1 Более подробно см. Ионцев М.А. Правовая адгезия, или реабилитация по-французски. О значимости компромисса в урегулировании. М. 2023.
2 Chambre commerciale 29 septembre 2015, pourvoi n°14-18979. BICC n°836 du 15 février 2016.
3 Bulletin d’information de la Cour de cassation du 15/01/2004 (№° 590).
4 Arrêt №° 2069 du 3 novembre 2016 (15-18.444).